在幣安和創辦人 CZ 收到創紀錄的懲罰後，本文從 VASP 的合規義務方面，為大家解析某安和解案將會對全球虛擬資產行業及 VASP 們產生的影響。
（前情提要：怕CZ逃亡！美國司法部最新動議：判刑前不能讓他離境 ）
（背景補充：CZ明年二月判刑！霸氣支付1.75億美元保釋金走人 ）
2023 年 6 月 5 日，美國證券交易委員會（US Securities and Exchange Commission，簡稱 「SEC」）對全球頂級虛擬資產服務提供商（VASP）「某安」 的運營實體 Binance Holdings Ltd. 和某安在美國的一家關聯公司 BAM Trading Services、某安創辦人趙某某提起訴訟。不久後，坊間傳言 SEC 與某安達成了某種條件不明的和解，但和解條件一直不明。2023 年 11 月，SEC 與某安的相關和解條件對外披露，相關天價和解費及處罰條件就像一隻在南太平洋揮動翅膀的蝴蝶，將在不久的未來，對全球 VASP 的行業生態產生極為深遠的影響。
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相關事件背景及和解案的具體情況，颯姐團隊已經為大家做過較為完善的介紹，今天颯姐團隊就著重從 VASP 的合規義務方面，為大家解析某安和解案將會對全球虛擬資產行業及 VASP 們產生的影響。
01、 SEC 是如何看待 「某安」 的相關經營行為的？
SEC 時任主席 Gary Gensler 稱，SEC 指控趙某某和某安組織策劃並建立起了一個充滿欺騙、利益衝突、違規資訊披露的網路，並故意指導高淨值使用者逃避相關合規監管。具體而言，從對外披露的起訴書中我們可以發現，SEC 主要認為某安存在 「三宗罪」：
- 公司實體未合規註冊並取得相關運營資質。SEC 認為某安相關主體未按照美國《1933 年證券法》《1934 年證券交易法》的規定合規註冊並取相關運營資質，包括（1）三個被訴主體 Binance、Binance. US 以及 BAM Trading 等均應當註冊而未註冊；（2）Binance 和 BAM Trading 未經註冊就提供和銷售加密資產。
- 虛假訪問限制。某安對外聲稱美國客戶不能使用 Binance.com 平臺，但實際上，某安一直幫助和指導高淨值客戶通過 VPN 來進行訪問。
- 惡意操縱市場、誤導消費者。SEC 認為某安沒有進行合理的平臺交易監管，其實控人趙某某及其他責任人員曾經進行過大量的洗售交易、對敲交易，造成了虛擬資產市場的虛假繁榮，使得相關消費者容易產生錯誤認知。
綜合上述 「三宗罪」，SEC 最初想要達到的目的有三項，但最致命的一項則是要求某安及相關實體交出所有非法所得。從這個角度上看，雖然幾十億美元的天價和解確實震撼，但實際上某安已經在最大程度上減少了自身損失。
02、 和解案對虛擬資產行業以及 VASP 的深遠影響
從 2021 年的虛擬貨幣牛市及區塊鏈技術、AI 等技術的融合式快速發展開始，監管的目光已經越來越集中到新興技術領域，虛擬資產與區塊鏈相結合，有可能會對現有的經濟制度產生重大影響，可能很容易被利用為一種逃避監管的工具，因此颯姐團隊認為，針對虛擬資產行業及 VASP 的監管只會越來越嚴格。
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從這個角度來說，虛擬資產乃至新興科技產業從業者們如果想要在相關賽道上做出成績，首先就要合規經營，否則再好的技術都無法創造出真正長遠的價值。目前，VASP 野蠻生長的日子早已結束，大部分國家、地區和司法管轄區雖然還沒有明確出臺針對 VASP 的監管措施，但卻通過類比監管、司法判例、行政命令或其他方式手段，為 VASP 們劃定了眾多不能碰觸的紅線，且不同國家地區的合規義務也有所不同，大大增加了 VASP 們的運營成本。
颯姐團隊認為，在和解案後，SEC 對某安的指控可以在某種程度上被認為獲得了支援，這很可能導致其他 VASP（特別是虛擬貨幣交易平臺）和底層技術、基礎技術公司受到類似的調查和起訴，遭受與某安類似的處罰，影響深遠。另外，颯姐團隊提示，在面對新興技術監管方面，全球監管者實際上都處在一個摸著石頭過河的階段，彼此之間互相借鑑互相研究，在考慮自身國情的基礎上取長補短是非常正常的，這也直接導致了不同國家之間在對虛擬資產和 VASP 的監管方面存在一定的 「趨同性」，因此，此次某安和解案對於中國從業者，特別是在香港經營 Web3 行業的從業者而言，也具有重要的參考價值。
03、 和解案後，VASP 合規實操及重點詳解
在 SEC 的起訴書中，我們可以發現監管機構已經逐漸開始形成一套較為嚴格的判斷虛擬資產是否為金融證券產品的標準。就美國方面而言，豪威測試雖然飽受詬病，但依然是美國目前司法機構最常使用的判斷標準之一。在虛擬資產構成金融證券產品的前提下，監管機構往往選擇類比證券等傳統金融產品對 VASP 進行穿透式的實質性監管，並為 VASP 們套上了嚴格的資訊披露 「枷鎖」。
（一）持牌經營是 VASP 的護身利器
颯姐團隊在處理虛擬資產僅 VASP 相關的案件時發現，部分相關從業人員認為在虛擬資產領域僅應當遵循 「code is law」 原則，至於在現實世界中是否具有合法的經營實體、經營主體是否已經取得相關資質都不重要，實際上這樣的認知是不正確的。
如前所述，目前監管機構更傾向於將 VASP 發行的虛擬幣、NFT 等各類虛擬資產認定為一種金融證券類資產，那麼在這樣的監管環境下，取得相關經營資質就非常重要。目前全球對虛擬資產和 VASP 具有明確且具有針對性經營資質批給制度的國家並不多，香港地區是此類監管模式的先行者。對於另一些如美國等沒有專門設定虛擬資產經營資質批給制度的國家和地區，颯姐團隊建議在當地經營該類業務前，現行諮詢當地金融監管制度，既可以嘗試申請相關金融產品牌照，也可以參照當地金融監管制度進行合規經營。
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對於目前已經開始經營但仍然 「無證駕駛」 的 VASP 們，颯姐團隊建議逐步開始參照當地傳統金融監管規則進行合規整改，同時避免發生侵害消費者的惡性事件，避免過早在監管機構處 「掛名」。
（二）實質性合規很重要
長期關注中國虛擬資產市場的夥伴們已經對我國在 2017 年和 2021 年釋出的關於清退虛擬貨幣相關業務的兩份檔案《關於防範代幣發行融資風險的公告》《關於進一步防範和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》很熟悉了。在 9.24 通知之後，絕大部分的虛擬資產從業者及 VASP 們迅速撤離了中國大陸地區，並在後續的經營中較好的履行了持續合規的義務，特別是在禁止中國大陸地區使用者訪問和使用相關虛擬資產服務方面，合規性較好的 VASP 們不僅使用了常規的禁止特定 IP 地址使用者訪問，還採用了多重防護措施，例如嚴格的 KYC 要求、地理位置定位等方式，防止中國大陸地區居民使用相關服務以達到合規目的。
但目前颯姐團隊發現，仍然有部分虛擬資產平臺採用了與某安類似的手法，只要使用者自行使用 VPN 就能訪問並使用相關服務。部分 VASP 合規管理人認為，使用 VPN 是使用者的自發行為，並沒有任何一部法律或規範性檔案規定 「禁止使用者使用服務」 需要達到何種嚴厲的程度或採取何種具體的有效措施，因此長期以來在利益驅使下，部分 VASP 們依然還抱有僥倖心理。
颯姐團隊提示，從和解案中我們能夠發現，美國已經開始用實質性的標準對 VASP 履行合規義務的措施進行判斷，此類打擦邊球的行為正在被明確為一種不合規的行為，因此，VASP 們切勿再心存僥倖。
（三）資訊披露很重要
虛擬資產行業及 VASP 最飽受詬病的地方除了忽高忽低的市場行情外，就是各個 VASP 們沒有建立起一個有效的資訊披露制度，截至目前，颯姐團隊也幾乎沒有看到哪個國家和地區的監管機關為 VASP 們貼身設計出適當的資訊披露制度，因此大部分的國家和地區只能參照現有的金融證券市場資訊披露規則要求 VASP 們保障使用者的知情權及相關投資權利。
從某安和解案來看，虛擬資產行業中大量發生的洗售交易、對敲交易等容易使得市場發生使用者產生誤解的行為正在逐漸成為監管紅線的一部分。這實際上是與部分 VASP 運營策略相違背的，颯姐團隊理解在當前尚未主流化的虛擬資產行業中，各個專案經營主體、VASP 們需要維護自身產品的流動性以達到持續經營的目的，但是颯姐團隊建議，切勿再繼續將洗售交易這種簡單快捷的方式作為維護產品或平臺流動性的主要手段，這種實質上操縱市場的行為將會產生多種嚴重的法律風險，如將其代換至傳統金融領域，該種行為就屬於操縱證券市場的行為，根據情節有可能產生刑事風險。
平臺應當從自身產品的品質、規則設計及外部合法行銷的角度出發，促進專案流動性和知名度，逐漸從洗售交易的泥潭中脫離出來。
04、 寫在最後
某安與 SEC 的和解案既是虛擬資產發展過程中足以載入史冊的里程碑式重大事件，也是一隻南太平洋的蝴蝶，正扇動著自己的翅膀準備掀起一場監管風暴。該案為美國監管虛擬資產提供了眾多可供參考的指引，也為 VASP 們在尚未出臺具有針對性的規範的歷史時期內進行合規整改提供了重要的思路。颯姐團隊建議中國的 VASP 特別是香港地區的 VASP 們儘快進行合規審查，並時刻保持警惕，以防出現各類法律風險。
